【法规】企业法治体检115项评估指标

2024年07月02日

　　2018年11月10日，司法部下发关于充分发挥职能作用为民营企业发展营造良好法治环境的意见下简称意见。意见提出了加快推进相关法律法规立改废释严格规范公正文明执法创新拓展公法律服引导民营企业依法经营依法治企等4个方面20项具体措施。

　　其，第13项明确引导律师积极参与企业决策论证，提供法律咨询权益保护等服，促进依法办企。组织律师服民营企业专项活动，在2018年底前为重点民营企业开展一次全面法治体检，将法律保护关口前移，帮助民营企业有效预防和化解法律风险。

　　2018年11月12日，司法部办公厅印发关于开展民营企业法治体检专项活动的实施方案的通知司明电〔2018〕148号，部署在2018年底前开展民营企业法治体检专项活动。其目的在于发挥律师专业特长和实践优势,帮助民营企业完善治理结构,健全管理制度,防范法律风险,化解矛盾纠纷,推动将法律保护关口进一步前移,促进民营企业依法决策依法经营依法管理依法维权,为民营经济发展提供优质的法律服和坚实的法治保障。

　　笔者根据以上文件精神，结合执业经验，从民营经济与民营企业法治环境情况以及民营企业治理与运营法律风险情况两大方面着手，系统梳理出115项法治体检评估指标，供广大同行参考，亦可以作为其他企业开展法律风险评估以及开展尽职调查的框架和范围。

　　重点对民营经济民营企业发展相关的法律法规及规范执行情况；涉及民营企业各类行政执行活动开展情况；民营企业等保护权等参与市场竞争等使用生要素等方面的保障情况；和地方出台的支持民营经济发展的政策措施落实情况；民营企业对完善法律制度和政策措施方面的意见建议等方面进行体检评估。主要包括7项指标

　　1.民营经济法律法规与规范，是否存在阻碍限制民营经济发展，有悖于等保护原则的情况？

　　2.和地方出台的支持民营经济发展的政策是否存在执行不到位未落实等情况？

　　3.是否存在侵害民营企业合法权益的不公公正，不规范文明的行政执法行为？

　　4.是否存在办事难办事慢多头跑回跑不方便等情况？

　　5.对于促进民营经济发展，在民营企业等保护权等参与市场竞争等使用生要素等方面是否有立法建议？

　　6.对于推进行政执法工作法治化规范化透明化方面是否有意见建议？

　　7.对于进一步推进简政放权精简审批事项等方面是否有意见建议？

　　从两个角度分析与识别民营企业治理与运营方面的法律风险情况一方面从引发企业法律风险的原因，包括法律环境违规行为违约行为侵权行为不当行为和怠于行使权利等；另一方面是企业所从事的各类经营管理活动。系统梳理扫描公司设立存续治理运营全过程，透过16大维度108项法律风险指标，全景重点的剖析企业易发高发的法律风险。主要包括108项指标

　　一公司设立法律风险

　　1.是否存在公司法定代表人资格不符合家规定的任职资格条件的情形？企业法人法定代表人登记管理规定第4条第11条

　　2.是否存在公司设立时程序不规范的情形？如提交虚假材料或采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记公司登记管理条例第63条第64条

　　3.公司章程是否符合法律规定？公司法第11条第25条第81条

　　4.是否在公司章程或股协议约定固定回报条款？公司法第166条

　　5.公司是否设置股名册签发出资证明书？公司法第31条第32条

　　6.设立分公司是否已办理登记手续？公司法第14条第210条

　　7.是否存在登记事项变更未办理变更登记的情形？公司登记管理条例第7条

　　8.公司合并或分立是否履行通知公告等程序？公司法第173条第175条第204条

　　9.公司被吊销营业执照或解散是否及时办理清算手续？公司法第183条第204条

　　二出资增资减资法律风险

　　10.是否存在股的出资形式不符合规定的情形？公司法第27条

　　11.是否存在注册资本未按期缴清或资尚未办理过户手续的情形？公司法第28条第83条

　　12.是否存在用于出资的资存在抵押质押等权负担情形？最高人民法关于适用华人民和公司法若干问题的规定三第7条

　　13.是否存在股未交付货币实物或未转移财权等虚假出资情形？公司法第28条第199条

　　14.是否存在股在公司成立后抽逃出资的情形？公司法第35条第200条

　　15.公司新增注册资本时，是否存在违反公司章程或法律规定的情形？公司法第34条第178条

　　16.公司减少注册资本时，是否存在未履行通知公告等法定程序的情形？公司法第177条第204条

　　17.是否存在公司增加或者减少注册资本时未办理变更登记的情形？公司法第179条

　　三股主体与权益法律风险

　　18.股资格是否存在违反家禁止性规定的情形？公员法第53条；人民解放军内条令第105条等

　　19.是否存在公司的登记股与实际股不一致的情形？最高人民法关于适用华人民和公司法若干问题的规定三第25条

　　20.是否存在股为私募基金公司未办理私募投资基金登记的情形？私募投资基金监督管理暂行办法第7条第38条

　　21.是否存在控股股损害公司与其他股表决权分配权知情权等权益的情形？公司法第20条第21条第33条第34条

　　22.是否存在股的财与公司的财混同的情形？公司法第3条第20条

　　四董事监事高管人员及三会法律风险

　　23.董事监事高管人员是否存在违反公司法第一百四十六条规定的五种任职资格的情形？公司法第146条

　　24.董事监事高管人员是否存在竞业禁止情形或违反忠实勤勉义的情形？公司法第147条

　　25.是否存在董事监事经理变更未办理备案手续的情形？公司法第146条

　　26.是否存在董事会监事会的设立与公司章程不一致的情形？公司法第45条第50条第51条第52条

　　27.是否存在董事监事人数不符合法定人数要求的情形？公司法第44条第51条

　　28.是否存在监事会的组成人员无职工代表的情形？公司法第51条

　　29.是否存在股会董事会监事会的职权召集议事规则等不规范的情形？公司法第22条第37条第39条第40条第46条第101条等

　　30.股份公司是否存在直接或者通过子公司向董事监事高级管理人员提供借款的情形？公司法第115条

　　31.是否存在公司机构设置职责不清晰缺位或交叉，工作流程不明确的情形？如未设置法部门等风险防控部门内控混乱等

　　五股权转让并购重组法律风险

　　32.股权转让是否存在不符合公司章程或法律规定的情形？公司法第71条第138条

　　33.是否存在转让股权后未修改公司章程以及股名册的情形？公司法第73条第139条

　　34.股份公司是否存在发起人持有的公司股份，违反自公司成立之日起一年内不得转让的规定？公司法第141条

　　35.股份公司是否存在董事监事高管人员每年转让的股份违反比例年限或公司章程的规定？公司法第141条

　　36.是否存在伪造股权转让法律文件的情形？合同法刑法等规定

　　37.并购重组是否存在标的合法性税决策审批等方面违反法律规定的情形？公司法第16条；合同法等规定

　　六业经营法律风险

　　38.是否存在公司改变经营范围未办理变更登记的情形？公司法第12条

　　39.是否存在未取得规定的经营资质或经营资质未年检过期的情形？建设工程房地医药采矿等关于资质管理的规定

　　40.是否存在公司品服或营销违规或侵害消费者权益的情形？消费者权益保护法广告法等

　　41.是否存在公司将部分业分包转包委托给不具备相应资质的其他公司的情形？工业品生许可证管理条例等

　　42.公司主营业依赖的客户供应商是否存在违规经营行为？公司法合同法等

　　43.公司业运营是否存在商业贿赂不正当竞争垄断等行为？反不正当竞争法反垄断法等

　　七财与税法律风险

　　44.是否存在会计与财管理不符合家财会准则，财管理混乱的情形？公司法第163条等；企业财通则企业会计准则等

　　45.是否存在存在粉饰业绩或财数据造假情形？会计法等

　　46.是否存在违规开具取得或使用发票的情形？发票管理办法

　　47.是否存在存在使用股董事高管或员工个人账户存储转账公司资金的情形？公司法第171条

　　48.是否存在违规取得税收优惠或政府补贴的情形？税收征收管理法税收减免管理法等

　　49.是否存在公司存在欠缴税款或逃税等行为？税收征收管理法第63条等

　　50.是否存在关联交易不符合税法规定的独立交易原则情形？企业所得税法第41条

　　51.是否存在未按规定代扣代缴个人所得税等情形？个人所得税法税收征收管理法等

　　八合同管理法律风险

　　52.是否存在未对合同相对方的资质信用等情况进行审查的情形？合同法第52条

　　53.是否存在合同条款不完备或存在无效条款情形？合同法第12条第53条

　　54.是否存在未按公司规定的审批手续或权限签订合同以及公司公章合同专用章保管不善使用混乱等情形？合同法第48条第49条

　　55.是否存在合同的履行混乱或存在违约行为等？合同法第8条第60条第107条

　　56.是否存在怠于行使解除权异议权撤销权抗辩权等合同相关权利的情形？合同法第55条第66条第67条第73条第74条第94条

　　九重大资法律风险

　　57.是否存在公司使用土地的取得程序不合法或未缴清应缴价款税费等情形？土地管理法第54条第55条

　　58.是否存在土地使用违反出让合同不动权证书或存在闲置情况等情形？土地管理法第37条第56条

　　59．是否存在使用农村集体土地未经过批准或未办理登记手续的情形？土地管理法第44条第45条第57条第59条第63条

　　60.是否存在租赁土地的期限超过法定最高年限的情形？农村土地承包法第20条；合同法第214条

　　61.是否存在建设项目存在未按规定办理报建手续等违法建设的情形？建筑法城乡规划法建设工程质量管理条例等

　　62.是否存在未及时办理土地房屋权属证书的情形？土地管理法第11条；物权法第9条第14条第17条；城市房地管理法第61条

　　63.房屋租赁是否存在无合法权证明或无权转租等影响合同效力的情形或有其他违约行为？合同法及司法解释等

　　64.公司重大资是否存在登记在第三方名下或权不清晰的情形？公司法第171条；物权法等

　　十投融资与担保法律风险

　　65.是否存在投融资或担保的决议程序不符合公司章程及法律规定的情形？公司法第16条第22条

　　66.是否存在投融资或担保的比例超过公司章程规定的限额的情形？公司法第16条

　　67.是否存在公司对外投资，违反规定成为对所投资企业的债承担连带责任的出资人的情形？公司法第15条

　　68．是否存在不动股权等担保物存在法律瑕疵或未办理登记手续的情形？物权法第184条第187条等；担保法第41条

　　69.是否存在虚构交易套取资金或非法集资非法吸收存款的情形？票据法非法金融机构和非法金融业活动取缔办法等

　　70.是否存在公司违规放贷的情形？非法金融机构和非法金融业活动取缔办法等

　　71.是否存在融资用途与实际用途不一致或逾期未偿还融资的情形？贷款通则第19条第71条；合同法等

　　十一人力资源管理法律风险

　　72.是否存在公司未与员工签订书面劳动合同的情形？劳动合同法第10条第82条第97条

　　73.是否存在签订的劳动合同缺乏法定必备条款或条款违规等情形？劳动合同法第17条第81条

　　74.是否存在签订的劳动合同试用期超过法定期限的情形？劳动合同法第19条第83条

　　75.是否存在公司未能为员工及时足额缴纳社会保险费的情形？社会保险法第10条第60条第62条

　　76.是否存在涉及劳动者切身利益的规章制度未经过职代会讨论公示等程序？劳动合同法第4条

　　77.公司在劳派遣劳外包业活动是否存在违规情形？劳动合同法第66条第67条第92条等

　　78.公司在薪酬福利培训职工权益保护竞业限制商业秘密保护解除劳动合同等方面是否存在违规情形？劳动合同法第41条第90条等

　　十二品质量与安全生法律风险

　　79.是否存在品质量不符合行业标准家标准或际标准的情形？品质量法第6条

　　80.是否存在生销售不符合保障人体健康和人身财安全的标准和要求的品的情形？品质量法第13条

　　81.建筑施工道路运输等单位是否存在未设置安全生管理机构或配备专职安全生管理人员的情形？安全生法第21条第94条

　　82.是否存在安全生培训不符合法定要求的情形？安全生法第25条第26条第94条

　　83.建设项目是否存在未进行安全评价未履行同时设计同时施工同时投入使用的三同时制度的情形？建设项目安全设施三同时监督管理办法

　　84．矿山企业建筑施工企业等单位是否存在未办理安全生许可证或特种作业人员未取得操作证书的情形？安全生许可证条例第2条第19条；安全生法第27条第94条

　　85.是否存在违反有关职业病防治法规的情形？职业病防治法

　　十三环境保护法律风险

　　86.公司的建设项目是否存在未按规定办理环保评价手续的情形？环境影响评价法第16条；环境保护法第61条

　　87.是否存在建设项目配套的环保设施不符合规定或未投入使用的情况？建设项目环境保护管理条例第15条第23条第28条

　　88.是否存在未申领排污许可证或超标准排放的情况？水污染防治法大气污染防治法等

　　89.是否存在严重污染环境的情况？环境保护法等

　　90.是否存在危险品处置转移放置等违反规定的情形？固体废物污染环境防治法等

　　十四关联交易与同业竞争法律风险

　　91.公司控股股实际控制人董事监事高级管理人员是否存在利用关联关系损害公司利益的情形？公司法第21条

　　92.是否存在关联交易决策程序违规的情形？公司法第16条第124条

　　93.控股股实际控制人及其所控制的企业与公司之间是否存在同业竞争关系的情形？公司法第21条；证券法等

　　十五知识权法律风险

　　94.公司使用的商标专有技术著作权是否存在怠于办理商标专利注册或著作权登记手续的情形？商标法第3条第4条第52条；专利法；著作权法

　　95.是否存在未经许可使用他人注册商标专利著作权的情形？商标法第57条；专利法第11条第60条；著作权法第47条

　　96.是否存在注册商标专利事项变更或到期未办理相关手续或缴费的情形？商标法第41条；专利法第43条

　　97.是否存在转让受让许可他人使用商标专利作品等未办理相关手续的情形？商标法第42条第43条；专利法第12条；著作权法第24条

　　98.公司的知识权是否存在其他相关方的权利限制的情形？专利法合同法等

　　99.是否存在侵犯他人商业秘密的情形？反不正当竞争法第9条；合同法第43条

　　十六诉讼仲裁行政刑事法律风险

　　100.公司是否存在超过诉讼时效的债权？民法总则第188条

　　101.公司案件是否存在未留存相关证据或未适当举证，致使处于不利地位的情形？民事诉讼法及司法解释等

　　102.是否存在怠于申请强制执行，致使公司权益受损的情形？民事诉讼法及司法解释等

　　103.是否存在违反工商税环保劳动保护等规定受到行政处罚的情形？工商税环保劳动保护等行政法规

　　104.是否存在对生效的行政机关的处罚决定不及时履行或拒不履行，导致高额滞纳金或罚款的情形？行政处罚法第51条

　　105.是否存在未正确识别不合法的行政行为或不注重收集和固定证据，致使公司合法权益受损的情形？行政复议法行政诉讼法等

　　106.是否存在未在法定期间内申请行政复议或者提起诉讼，丧失救济途径的情形？行政复议法第9条；行政诉讼法第45条第46条

　　107.是否存在存在因环境保护知识权品质量违法经营侵犯人身权等原因而生的重大侵权责任的情形？侵权责任法

　　108.是否存在涉嫌非法吸收公众存款虚开发票等单位犯罪的情形？刑法及司法解释等

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